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商標侵權預警的制度研究

商標侵權行為是法律規制的違法行為,商標侵權行為不僅會(huì )造成被侵權人的損失,還會(huì )對市場(chǎng)經(jīng)濟中商標的發(fā)展造成影響。商標侵權預警制度的構建目的就是在商標侵權行為發(fā)生之前,根據此制度的運行監測,及時(shí)向相關(guān)人員發(fā)出預警,使相關(guān)人員能夠及時(shí)獲取商標侵權行為即將發(fā)生的信息,從而根據該預警信息采取相應的應對措施,排除隱患,避免因商標侵權行為造成損失,使商標的保護具有前瞻性。

一、商標侵權預警制度的構建原則

(一)全面原則 

全面原則是指商標侵權預警制度的預警應全面,從預警的涵蓋范圍,到預警的過(guò)程與內容都應全面。預警的涵蓋范圍全面是指在對可能侵權的商標進(jìn)行監測時(shí),應盡可能監測到所有可能侵權的商標。預警的過(guò)程全面是指商標侵權預警制度的預警應包括商標的全部階段,其中包括商標已使用但未注冊階段,商標注冊階段,商標注冊后的階段,在商標發(fā) 展的全部階段都應該進(jìn)行全面的預警監測。預警的內容全面是指商標侵權制度對商標侵權的各種情形都應監測到,商標侵權的情形多種多樣,《商標法》 規定了商標侵權的幾種情形,除此之外,還應按照商標侵權判斷的一般標準進(jìn)行全面監測,以使商標侵權預警的監測內容全面。全面原則是商標侵權預警制度構建時(shí)的首要條件。 

(二)準確原則 

準確原則是指在對商標侵權行為進(jìn)行預警時(shí)應預警準確,只有預警準確才能根據預警情形采取相應的措施。準確原則首先是指預警的商標侵權類(lèi)型準確,即判斷屬于哪一類(lèi)商標侵權,其次是指預警的商標侵權狀態(tài)應準確,即商標侵權的嚴重程度。在準確原則的指導下,相關(guān)人員可根據商標侵權預警制度發(fā)出的預警信息,為其下一步采取措施提供依據。 

(三)預測原則 

預測原則是指商標侵權預警制度應具有預測的作用,預警制度最早源于軍事領(lǐng)域,后被廣泛應用于其他領(lǐng)域,其本身就是指根據事物的現有情形以及現有技術(shù),從而預測未來(lái)可能發(fā)展情況的理論,因此其本身就應具有預測的功能。商標侵權預警制度中運用了預警的理論,遵循預測的原則,在商標侵權行為發(fā)生之前及時(shí)預警,避免商標侵權現象的發(fā)生,使商標的保護具有前瞻性。 

(四)系統性原則 

商標侵權預警制度的構建應遵循系統性原則,商標侵權預警制度是一個(gè)系統的制度,是一個(gè)循環(huán)連續運行的整體,因此應綜合考慮多方面要素,以商標侵權理論和預警理論為基礎,結合各方面情形,綜合考慮評估,構建一個(gè)有系統邏輯的,可以循環(huán)連續運行的商標侵權預警制度。 

(五)可行性原則 

商標侵權預警制度的建立應具有可行性,一個(gè)制度的構建是為了能夠有效地實(shí)行,從而有效解決現實(shí)中存在的相應問(wèn)題,因此商標侵權預警制度也應能夠在現實(shí)中有效的實(shí)行,具有可行性,商標侵權預警制度的構建不僅需要經(jīng)濟條件,還需要充足的人力物力條件,從而使該制度的構建具有可操作性,實(shí)現對商標侵權現象預警的功能,從而避免商標侵權現象的發(fā)生的制度。

二、商標侵權預警制度的內容

商標侵權預警制度是對在企業(yè)發(fā)展全過(guò)程中可能發(fā)生的商標侵權行為及時(shí)預警并進(jìn)行取證,而后向相關(guān)人員發(fā)出警報,從而使其能夠采取相應的應對措施,為企業(yè)及時(shí)處理商標侵權行為提供事前預警的制度。從而使其避免遭受由于商標侵權帶來(lái)的損失,更好地維護品牌的利益。 

(一)商標研發(fā)注冊時(shí)期發(fā)生的侵權行為 

當前很多企業(yè)開(kāi)始重視對品牌文化的建設,目前《商標法》及相關(guān)法律法規都對商標的注冊有所限制,注冊商標應以使用為目的,避免惡意搶注及惡意囤積的行為,并且在注冊商標時(shí)不能侵犯其他人的商標權,因此在商標的研發(fā)注冊期間應盡可能避免這些行為的發(fā)生,為以后的商標正常使用奠定基礎。商標侵權預警制度是對商標發(fā)展全過(guò)程的侵權行為進(jìn)行全面監測,在商標的研發(fā)注冊時(shí)期,商標侵權預警制度也會(huì )予以規制,對即將要注冊的商標進(jìn)行監測預警,避免惡意搶注及惡意囤積商標情形的發(fā)生,并且對可能會(huì )出現侵權的商標發(fā)出預警,使其進(jìn)行更改或者禁止注冊,保證其之后商標的正常運行。 

(二)商標已使用未注冊時(shí)期發(fā)生的侵權行為 

目前我國實(shí)行的是商標注冊取得制度,商標注冊以后具有商標專(zhuān)用權,但還是存在許多商標不注冊而在使用的情形,當這些商標在市場(chǎng)上有了一 定知名度后往往會(huì )遭遇惡意搶注。此種情形也在商標侵權預警制度的預警范圍內。該制度通過(guò)預警系統,對這些已經(jīng)使用但未及時(shí)注冊的商標進(jìn)行監測,提醒其及時(shí)進(jìn)行注冊,保護其商標權益,并且對于他 人惡意搶注的情形,也及時(shí)發(fā)出預警,提醒正在使用商標的人有其他主體將要對此商標進(jìn)行注冊,使其能夠及時(shí)采取相應措施保護自己的權益,對于惡意搶注的人,也及時(shí)發(fā)出預警,對其惡意搶注的行為及時(shí)采取手段阻止,從而規范商標的秩序,使商標能夠被其他主體善意合理的使用,避免商標侵權現象的發(fā)生。 

(三)商標注冊使用后發(fā)生的侵權行為 

現行法律法規規定了商標的侵權判斷標準和具體的商標侵權行為情形,為商標侵權行為的認定提供了依據,對于商標注冊使用后的侵權行為,包括商標的日常使用及各種展會(huì )媒體廣告或者合同授權情形下的使用,商標侵權預警制度也會(huì )予以監測,對于某一企業(yè)的行為,該制度不僅監測其在使用過(guò)程中可能發(fā)生的侵犯其他商標專(zhuān)用權的行為,還監測其在使用過(guò)程中可能被其他人侵犯商標權的情形,并且還會(huì )通過(guò)監測其商標變更、續展或者是否馳名的情形,及時(shí)監控商標的狀態(tài),通過(guò)商標侵權預警系統的監測,在這些商標侵權行為可能發(fā)生之前,及時(shí)對相關(guān)人員或者企業(yè)發(fā)出預警,提醒其及時(shí)采取相應的應對措施,避免商標侵權或者被侵權行為 的發(fā)生,從而避免這些行為帶來(lái)的損失,使商標能夠正常使用,發(fā)揮品牌效益。

三、商標侵權預警制度的指標體系

(一)商標本身相似度指標 

商標侵權預警制度的預警指標是判斷是否產(chǎn)生警情的基礎,當預警指標達到一定程度時(shí),意味著(zhù)警情的產(chǎn)生,此時(shí)會(huì )發(fā)出預警信號,相關(guān)人員可以據此采取相應的應對措施。2020年,國家知識產(chǎn)權局發(fā)布了《商標侵權判斷標準》,為判斷商標是否侵權提供了明確依據,在商標使用的前提下,如果商標相似度達到一定程度且會(huì )使消費者產(chǎn)生混淆,即構成侵權,因此可通過(guò)監測商標的相似度指標來(lái)判斷是否可能發(fā)生商標侵權的警情,從而判斷是否發(fā)出預警,當商標的相似度超過(guò)一定的閾值時(shí),便可以根據此指標的變化發(fā)出預警。

目前商標多為文字商標和圖形商標,對于這兩種商標的相似度判斷標準也不盡相同,因為漢字不僅有字形還包含讀音,因此文字商標的相似性主要從商標的字形、讀音、含義方面綜合判斷,如果兩個(gè)商標字形極度相似,那么可能會(huì )有侵權現象的發(fā)生,另外如果其讀音或者含義極其相似,也可能會(huì ) 產(chǎn)生混淆。圖形商標區別于文字商標,是由各種圖形構成的,如果兩個(gè)商標從整體看起來(lái)高度相似或者兩個(gè)商標的關(guān)鍵部分高度相似,那么可能會(huì )構成商標侵權,其中文字商標的字形判斷和圖形商標的判斷由于其原理具有一定的相似性,因此可以采取相同的判斷方法對其相似度進(jìn)行判斷,通過(guò)對商標相似度預警指標的監測,從而判斷商標侵權的風(fēng)險。 

(二)其他相關(guān)因素指標 

在商標侵權預警制度的預警指標的選取過(guò)程中,除了商標本身相似度的預警指標,其他因素也可能影響商標侵權現象的發(fā)生。例如商標的品牌價(jià)值,現行政策法規及執法力度的缺失,消費者對品牌的過(guò)分注重以及企業(yè)商標管理與保護意識的缺乏等因素。

雖然商標法制日趨完善,但還是存在一些問(wèn)題,例如與品牌有關(guān)的商標、商號等分屬于不同主管部門(mén),其注冊機構和程序有所不同,其依據的法律法規也不 同,法律之間的銜接不夠完善,并且目前在執法方面沒(méi)有系統完備的法律來(lái)規范,不同的部門(mén)之間執法力度和方法不同,因此對商標侵權行為的規制不夠完善,這也會(huì )使有些企業(yè)鉆法律的空子,導致商標侵權行為的發(fā)生。

雖然隨著(zhù)社會(huì )的不斷發(fā)展,企業(yè)對品牌逐漸重視,但是在發(fā)展的過(guò)程中,還存在企業(yè)商標保護不完善的情形,很多企業(yè)一味注重商標注冊的數量,忽視商標的質(zhì)量,沒(méi)有處理好企業(yè)名稱(chēng)、域名、廣告宣傳、商品名稱(chēng)等方面的關(guān)系,商標管理水平和保護意識不適應現實(shí)的需要,因此也容易發(fā)生商標被侵權的現象。

四、商標侵權預警制度的實(shí)踐應用

(一)商標信息收集系統 

商標信息收集是商標侵權預警制度實(shí)踐的第一步,關(guān)系到商標侵權預警機制是否能夠科學(xué)、有效運行。如果沒(méi)有及時(shí)而充分的信息資源作為支撐,商標侵權預警制度就成為無(wú)源之水,無(wú)本之木,很難有效實(shí)施。[1]信息收集要結合企業(yè)和商標管理機關(guān)等主體對預警的需要的基本要求。

商標信息收集不是簡(jiǎn)單地進(jìn)行收集和處理的一次 性使用的過(guò)程,為了及時(shí)有效地對商標信息進(jìn)行監測和預警,應當以這些收集的數據為基礎,建立一個(gè)實(shí)時(shí)更新的商標信息數據庫,將所收集的信息儲存起來(lái),并且不斷地進(jìn)行更新和整理。[2]使之既能夠實(shí)現對商標信息的動(dòng)態(tài)監控,又能夠節約信息收集成本、提升效率。根據企業(yè)和政府部門(mén)的需求,對數據進(jìn)行處理,從而獲取有價(jià)值的數據,并且對數據進(jìn)行評價(jià),識別商標風(fēng)險和處理商標風(fēng)險。 

(二)商標信息分析系統 

商標信息分析是運用先進(jìn)的大數據算法,對商標信息進(jìn)行去噪、加工,達到以大數據機器學(xué)習為主,人工輔助為次,對商標數據庫中的信息進(jìn)行檢索、篩選、統計、分解、分析,從而獲得具有價(jià)值的信息。[3]不同的主體可以利用這些信息滿(mǎn)足各自的需求。例如,企業(yè)商標侵權預警中,利用這些信息可以對商標侵權風(fēng)險進(jìn)行監測和預警,及時(shí)采取應對措施,防止損失擴大;在商標審查管理中,商標管理機關(guān)可以利用這些信息作為打擊惡意搶注商標的有效工具,并且作為人工審查商標的輔助工具,加快審查審理的速度,減輕商標審查人員的工作壓力,保障商標審查效率和質(zhì)量。[4] 

(三)商標侵權預警評價(jià)系統 

商標侵權預警評價(jià)指標體系包括兩個(gè)層次,第一個(gè)層次是定量描述,找出警情指標的數量特征標志;第二個(gè)層次是定性處理,把警情指標的最大值與最小值之間的可能區間分為若干性質(zhì)不同的區間,即警區。定性分析和定量分析都是通過(guò)一定手段的數據分析,發(fā)現警兆信息或者風(fēng)險因素,判斷商標狀態(tài),評價(jià)所面臨的商標風(fēng)險級數,即警度。商標侵權預警評價(jià)指標包括三種:正常指標、警戒指標、 危機指標,這三個(gè)指標是商標風(fēng)險預警警區。正常指標包含安全、低風(fēng)險兩種商標警度;而警戒指標包括危險、中度危險;危機指標則指向高度商標風(fēng)險,表示已經(jīng)發(fā)生了侵權行為,并且給企業(yè)帶來(lái)了損失。商標侵權預警評價(jià)體系能夠準確預判企業(yè)所涉及的商標風(fēng)險大小,積極防御商標侵權風(fēng)險并且采取主動(dòng)進(jìn)攻策略。同時(shí)也能夠協(xié)助商標管理機關(guān)發(fā)現惡意搶注商標的行為。[5] 

(四)商標侵權風(fēng)險的預警應對系統 

商標侵權風(fēng)險預警應對機制是企業(yè)通過(guò)商標侵權評價(jià)體系,確定實(shí)際發(fā)生或者未來(lái)可能發(fā)生商標侵權風(fēng)險后,根據商標風(fēng)險類(lèi)型和等級水平,采取相應措施來(lái)避免風(fēng)險、轉移風(fēng)險、降低風(fēng)險、接受風(fēng)險。企業(yè)在經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中,應當將商標風(fēng)險預警應對上升到日常管理和危機管理的戰略高度,通過(guò)知識產(chǎn)權部門(mén)、法務(wù)部門(mén)、采購部門(mén)、生產(chǎn)和銷(xiāo)售部門(mén)等多部門(mén)協(xié)調配合;成立律師、政府人員、 行業(yè)協(xié)會(huì )等多人才組織;運用法律訴訟、互聯(lián)網(wǎng)、媒體輿論多技術(shù)手段,將這些形成的資源進(jìn)行整合配置,根據風(fēng)險所形成的時(shí)間節點(diǎn),制定預防、控制和應急預案并且付諸執行,實(shí)現企業(yè)經(jīng)營(yíng)的全程性、科學(xué)性、靈活性、合理性的風(fēng)險預警管理,既能夠有效地化解或者降低商標風(fēng)險,又能減少商標風(fēng)險帶來(lái)的損失,以及降低企業(yè)商標侵權預警制度運用的管理成本。[6] 

(五)商標侵權預警反饋系統 

反饋機制是商標侵權預警流程的最后環(huán)節,其主要內容是反饋商標風(fēng)險處理方案的效果,以及系統本身出現的誤報和漏報等故障問(wèn)題,將商標侵權預警流程的運行細節可視化地呈現。商標侵權預警反饋能夠使用戶(hù)及時(shí)、準確地掌握最新的商標風(fēng)險處理方案實(shí)施的情況,了解方案存在的不足和缺陷,是否調整方案或者啟動(dòng)應急預案,進(jìn)而避免風(fēng)險擴 大。在預警流程出現問(wèn)題的情況下,能夠精確地定位問(wèn)題來(lái)源和發(fā)生原因,使技術(shù)管理人員及時(shí)地修復預警系統,減少損失。在與市場(chǎng)存在信息差的情況下,及時(shí)的反饋能夠讓用戶(hù)動(dòng)態(tài)掌握商標情況,在商標管理、市場(chǎng)競爭和侵權訴訟中占據更主動(dòng)、更靈活的位置。

五、結語(yǔ)

構建商標侵權預警制度,充分發(fā)揮預防和警示功能作用,不僅能夠使企業(yè)動(dòng)態(tài)地掌握市場(chǎng)信息和商標風(fēng)險,避免侵權的危險,讓企業(yè)在商標戰略和市場(chǎng)競爭中掌握主動(dòng)權,還能夠有效地打擊惡意注冊商標的行為,有效節約行政資源,減輕商標管理機關(guān)的審查壓力,最終解決商標管理不周延和滯后的問(wèn)題。